Вместе с юрист_ками проекта бесплатных юридических консультаций LegalHub разбираемся в изменениях законодательства по донатам. А вместе с правозащитни_цами Human Constanta смотрим, где тут нарушения прав человека.

Проблема с терминологией

В 2016 году Уголовный кодекс (далее – УК) Беларуси был дополнен статьей 361-2, которая изначально называлась «Финансирование деятельности экстремистского формирования», и диспозиция которой звучала следующим образом:

«Предоставление или сбор денежных средств, ценных бумаг либо иного имущества, в том числе имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, любым способом для заведомого обеспечения деятельности экстремистского формирования».

В результате изменений, принятых в 2021 году, с 19.06.2021 название изменилось на «Финансирование экстремистской деятельности» со следующей диспозицией:

«Предоставление или сбор денежных средств, ценных бумаг либо иного имущества, в том числе имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, любым способом для заведомого обеспечения экстремистской деятельности, деятельности, направленной на реабилитацию нацизма». 

При видимой схожести данных определений в них есть принципиальное различие. В том же 2021 году была принята (и вступила в силу 16.06.2021) новая редакция Закона «О противодействии экстремизму» (далее – Закон). В ней были существенно пересмотрены определения различных терминов.

В частности, если в старой редакции фактически отсутствовало надлежащее определение экстремистского формирования (оно упоминалось лишь один раз и, по всей видимости, являлось термином, объединяющим в себе организации для осуществления экстремистской деятельности, экстремистские организации, и экстремистские группы), то в новой редакции уже было дано подробное определение данного термина: экстремистское формирование –  это группа граждан, объединенных указанными в Законе целями.

Еще более значимым изменением стало наделение МВД и КГБ правом признания группы граждан экстремистским формированием. Ранее признание организации экстремистской было в компетенции суда, а процедура признания организаций и групп граждан «организацией для осуществления экстремистской деятельности» и «экстремистской группой» соответственно и вовсе отсутствовала.

Отсутствие какой-то прямо прописанной процедуры внесудебного признания экстремистским формированием заставляет думать, что без соответствующего обвинительного приговора суда (например, по обвинению в создании экстремистского формирования) невозможно привлечение кого-либо к ответственности за финансирование такого формирования.

Т.е. в сущности статья 361-2 УК до принятия вышеуказанных изменений в Закон была крайне тяжелой в применении, для квалификации чьих-либо действий по ней нужно было иметь уже существующий факт признания экстремистским формированием с последующим финансированием его. 

Изменения 2021 года сделали абсолютно неважным наличие или отсутствие факта признания чего-либо или кого-либо экстремистским формированием, т.к. ответственность наступает непосредственно за финансирование экстремистской деятельности. 

К экстремистской деятельности, начиная с 16.06.2021, относится «деятельность граждан Республики Беларусь, иностранных граждан или лиц без гражданства (далее, если не указано иное, — граждане) либо политических партий, профессиональных союзов, других общественных объединений, религиозных и иных организаций, в том числе иностранных или международных организаций или их представительств (далее, если не указано иное, — организации), формирований и индивидуальных предпринимателей по планированию, организации, подготовке и совершению посягательств на независимость, территориальную целостность, суверенитет, основы конституционного строя, общественную безопасность путем:

• насильственного изменения конституционного строя и (или) территориальной целостности Республики Беларусь;
• захвата или удержания государственной власти неконституционным путем;
• создания экстремистского формирования либо участия в экстремистском формировании;
• содействия осуществлению экстремистской деятельности, прохождения обучения или иной подготовки для участия в такой деятельности;
• распространения в этих целях заведомо ложных сведений о политическом, экономическом, социальном, военном или международном положении Республики Беларусь, правовом положении граждан в Республике Беларусь, дискредитирующих Республику Беларусь;
• оскорбления в этих целях представителя власти в связи с исполнением им служебных обязанностей, дискредитации органов государственной власти и управления;
• создания в этих целях незаконного вооруженного формирования;
• осуществления террористической деятельности;
• разжигания расовой, национальной, религиозной либо иной социальной вражды или розни, политической или идеологической вражды, вражды или розни в отношении какой-либо социальной группы, в том числе совершения в указанных целях противоправных деяний против общественного порядка и общественной нравственности, порядка управления, жизни и здоровья, личной свободы, чести и достоинства личности, имущества;
• организации и осуществления массовых беспорядков, актов вандализма, сопряженных с повреждением или уничтожением имущества, захвата зданий и сооружений, иных действий, грубо нарушающих общественный порядок, либо активного участия в них по мотивам расовой, национальной, религиозной либо иной социальной вражды или розни, политической или идеологической вражды, вражды или розни в отношении какой-либо социальной группы;
• совершения в этих целях незаконных действий в отношении оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ;
• пропаганды исключительности, превосходства либо неполноценности граждан по признаку их социальной, расовой, национальной, религиозной или языковой принадлежности;
• распространения экстремистских материалов, а равно изготовления, издания, хранения или перевозки таких материалов в целях распространения;
• реабилитации нацизма, пропаганды или публичного демонстрирования, изготовления, распространения нацистской символики и атрибутики, а равно хранения или приобретения такой символики или атрибутики в целях распространения;
• воспрепятствования законной деятельности государственных органов, в том числе Центральной комиссии Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов, избирательных комиссий, комиссий по референдуму, комиссий по проведению голосования об отзыве депутата, а также законной деятельности должностных лиц этих органов, комиссий, совершенного с применением насилия, угрозы его применения, обмана, подкупа, а равно применения насилия либо угрозы насилием в отношении близких указанных должностных лиц в целях воспрепятствования их законной деятельности или принуждения к изменению характера такой деятельности либо из мести за исполнение ими служебных обязанностей;
• финансирования экстремистской деятельности;
• публичных призывов к организации или проведению в этих целях незаконных собрания, митинга, уличного шествия, демонстрации или пикетирования с нарушением установленного порядка их организации или проведения, либо вовлечения лиц в участие в таких массовых мероприятиях путем насилия, угрозы применения насилия, обмана или выплаты вознаграждения, либо иной организации или проведения таких массовых мероприятий, если их проведение повлекло по неосторожности гибель людей, причинение тяжкого телесного повреждения одному или нескольким лицам или причинение ущерба в крупном размере;
• публичных призывов к действиям, указанным в абзацах втором — семнадцатом настоящей части, а также публичного оправдания таких действий».

Таким образом, на данный момент финансирование в любой форме любого из вышеуказанных действий влечет уголовную ответственность. Если ряд из указанных действий, скорее всего, интуитивно вызовет опасение за свою безопасность при принятии решения о их финансировании, то ряд из них таковыми вовсе не выглядит. 

Например, Ваш знакомый был привлечен к административной ответственности за репост в социальной сети информации, признанной экстремистскими материалами (всего лишь административная ответственность, статья 19.11 КоАП). Вы решили помочь ему оплатить штраф или материально помочь ему после отбытия им административного ареста. Если буквально трактовать содержание УК  и Закона, факт передачи денег такому знакомому будет трактоваться как финансирование экстремистской деятельности. Соответственно, для него с большой долей вероятности ответственность ограничится административным взысканием, но для Вас это превращается уже в уголовную ответственность с перспективной лишения свободы на срок до 5 лет. 

Действия до и после изменений 2021 года: как должна наступать ответственность

Наиболее частыми в настоящее время являются случаи вызова граждан в правоохранительные органы с угрозами привлечения к уголовной ответственности за «донаты», осуществленные еще в 2020 году. 

Нужно понимать, что в закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего это деяние, обратной силы не имеет (статья 9 УК). Изменения в УК и Закон значительно расширили значение данной статьи (в каком-то смысле полностью его изменили), а значит это даже можно трактовать как «установление преступности деяния». Соответственно, новая редакция УК не должна применяться к событиям, до 19.06.2021. 

Исходя из старой редакции УК, для привлечения к уголовной ответственности должно было быть не просто финансирование, а заведомое финансировало деятельности экстремистского формирования. Соответственно, человек должен был знать, что он отправляет деньги либо организации, признанной экстремистской по решению суда, либо экстремистским группам или организациям, созданным для осуществления экстремистской деятельности.

Если с признанием судом, все достаточно ясно, то с экстремистскими группами и «организациями для осуществления экстремистской деятельности» ясности нет, т.к. ранее не существовало ни механизма признания, ни механизма доведения информации для граждан. Избрание позиции «я не знал и не мог знать, что ту или иную организацию нужно относить к экстремистским формированиям на момент моего доната» в условиях относительно нормального правосудия можно было бы считать выигрышной, т.к. доказать обратное практически невозможно. 

Вместе с тем, не следует забывать, что в целом трактовка любого законодательства в Беларуси достаточно давно имеет сугубо обвинительный, расширительный характер. Вышеуказанная позиция может быть традиционно названа как в позиции государственного обвинителя, так в приговоре суда «способом уйти от ответственности». 

На данный момент имеется информация по меньшей мере о 19 случаях привлечения граждан к уголовной ответственности за финансирование экстремистской деятельности, однако информация про эти дела почти всегда не очень конкретная, редко можно понять, когда были сделаны донаты, за которые человек был привлечен, и всегда ли в принципе речь идет именно про донаты. 

Также существует немалый риск того, что правоохранительные органы будут трактовать изменения, внесенные в статью 361-2 УК в 2021 году, как не ухудшающие положение лица, совершившего данное деяние (в статье после этих изменений появилась часть 2 с усиленным наказанием за совершение финансирования повторно, либо группой лиц по предварительному сговору, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, но в части 1 при этом предельный срок наказания был изменен с максимальных 6 лет лишения свободы, до максимальных 5 лет, т.е. формально в этой части статьи имело место, наоборот, улучшение положения лица, его совершившего). 

Важно также отметить, что тогда же в 2021 в статьей 361-2 УК появилось примечание следующего содержания:

«Примечание. Лицо, совершившее финансирование экстремистской деятельности, освобождается от уголовной ответственности по настоящей статье, если оно своевременно заявило о содеянном и (или) иным образом способствовало предотвращению или выявлению этого преступления».

Не исключено, что существующая сейчас практика с требованием перечисления суммы в несколько раз превышающей сделанный донат на различную про государственную благотворительную деятельность, является именно применением этого положения. Это возможно именно при условии вышеуказанной позиции, что изменения в УК не ухудшили положение лица, совершившего деяние.

Однако, и в этом случае следует понимать, что такие расплывчатые формулировки как «своевременно заявило о содеянном» и «иным образом способствовало предотвращению или выявлению этого преступления» могут трактоваться очень по-разному: в одном случае признание и донат на благотворительную деятельность может привести к освобождению от уголовной ответственности, в другой идентичной ситуации те же действия могут и не быть признаны основанием для освобождения от ответственности. 

Нарушение прав человека: Международный пакта о гражданских и политических правах

Практика уголовного преследования людей, осуществлявших донаты в фонды солидарности задолго до признания их «‎экстремистскими» (т.е. фактическое наличие обратной силы у «‎антиэкстремистского законодательства») представляет собой нарушение статьи 15 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года (далее − Пакт). В этой статье зафиксировано, что «‎никто не может быть признан виновным в совершении какого-либо уголовного преступления вследствие какого-либо действия или упущения, которое, согласно действовавшему в момент его совершения внутригосударственному законодательству или международному праву, не являлось уголовным преступлением».

Также практика принуждения людей, осуществивших донаты, к перечислению средств на государственные счета в качестве санкции за их деяния, нарушает нормы статьи 14 Пакта. Она закрепляет, что ‎при рассмотрении любого уголовного обвинения, человек имеет право на «‎справедливое и публичное разбирательство дела компетентным, независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона», в то время как в случае с преследованиями за донаты, санкция фактически налагается сотрудниками КГБ или ДФР во внесудебном порядке, без соблюдения стандартов статьи 14 Пакта, при этом еще и в отсутствии каких-либо законодательных норм в национальном праве, позволяющих данным органам в принципе накладывать такую санкцию.

Непосредственно признание фондов солидарности «‎экстремистскими формированиями» за неугодную властям деятельность, а также уголовное преследование людей, осуществлявших какое-либо взаимодействие с такими фондами, представляет собой нарушение право на свободу ассоциации, гарантированного статьей 22 Пакта.

Что же делать?..

К сожалению, в условиях правового дефолта, существующего в настоящее время в Беларуси, практически невозможно предсказать, является ли какая-либо правовая позиция однозначно правильной и успешной. 

Так, с одной стороны можно констатировать, что в настоящий момент признание наличия факта доната до июня 2021 и последующий встречный увеличенный донат на про государственную благотворительную деятельность влечет положительный результат – по данному поводу граждан более не беспокоят. 

С другой стороны, в публичном поле совсем мало примеров привлечения граждан к уголовной ответственности за донаты, по которым, в свою очередь, очень мало конкретной информации (как правило, нельзя с уверенностью сказать, когда был сделан донат, за который человек был привлечен к ответственности). 

Также не вполне ясно, как будет обстоять дело с доказыванием, если, например, в на странице Facebook сведений о донате не осталось (или не осталось в принципе всей страницы), и человек отказывается признавать вину. В этом случае по сути никаких доказательств вины нет и добыть их просто невозможно. 

В любом случае, практика может с легкостью поменяться даже без дополнительного принятия каких-либо законодательных актов. 

Также абсолютно реальным является риск привлечения к административной ответственности по полностью выдуманным и фальсифицированным основаниям (чаще всего – за мелкое хулиганство либо неповиновение требованиям сотрудников милиции) с взысканием в форме административного ареста в случае отказа от сотрудничества, как это часто происходило и происходит в других случаях при отсутствии реальных оснований для привлечения к ответственности.  

В подобных условиях возникает неопределенность, т.е. любая из выбранных моделей поведения может привести как к положительному, так и к отрицательному результату.